Niekoľko námietok k aplikácií ustanovení o krádeži vlámaním
V koncom marca 2016 sa mala na Generálnej prokuratúre uskutočniť porada týkajúca sa uplatňovania právnej kvalifikácie vo veciach trestných činov krádeže s prvkom vlámania. Obsah tejto porady mal nadväzovať na závery stanovísk NS SR.
Na porade GP sa mal zjednotiť postup OČTK a to tak, že prípadné krádeže vlámaním do rodinných domov, pivníc ako aj motorových vozidiel v prípade odcudzenia so škodou vyššou ako 266,-€ je nutné kvalifikovať podľa § 212 ods. 4 písm. b) Trestného zákona (teda: „závažnejším spôsobom konania“ s poukazom na § 138 písm. e) TZ, ktorým sa rozumie: „vlámaním“) a nie tak ako prevažne doposiaľ, teda podľa § 212 ods. 2 písm. a) Trestného zákona („čin spácha vlámaním“).
Len pre úplnosť podľa § 122:„Trestný čin je spáchaný vlámaním, ak páchateľ vnikol do uzavretého priestoru nedovoleným prekonaním uzamknutia alebo prekonania inej zabezpečovacej prekážky použitím sily alebo ľsťou.“ Pripomenutie nie je samoúčelné, v právnej norme sa vlámanie chápe ako spôsob konania páchateľa a nie následok či škoda.
Podľa názoru Generálnej prokuratúry č. IV/1 Spr 8/16/1000-23 (zrejme vychádzajúceho zo stanoviska NS SR Tpj 78/2011, Tpj 53/2013 a pod.) je každá krádež vlámaním, kde je škoda na odcudzených veciach v sume do 266,-€ (podľa stanovísk spĺňa základnú skutkovú podstatu) je kvalifikovateľná pod § 212 ods. 2 písm. a) Trestného zákona a každý prípad so spôsobenou škodou na odcudzených veciach nad 266,-€ pri krádeži vlámaním(spĺňa kvalifikovanú skutkovú podstatu) je nutné kvalifikovať ako § 212 ods. 4 písm. b) Trestného zákona.
Táto písmenková vojna má ďalekosiahle následky. Uvedený článok sa snaží prispieť do diskusie ohľadne niektorých opomenutých argumentov v spomenutých stanoviskách a postupe OČTK.
Stanoviská NS SR sú jednoznačne právno-pozitívne konzistentné.Týkajú sa konzumácie skutkových podstát, prípadne subsumcie niektorých okolností týkajúce sa trestných činov krádeže, porušovania domovej slobody, poškodzovania cudzej veci a pod., ako aj vzťahy základných a kvalifikovaných skutkových podstát. Čo z pohľadu autora uvedené stanoviská opomínajú sú určité konsekvencie viažuce sa na základné zásady trestného a ústavného práva.
Stanoviská vychádzajú z premisy, že krádež vlámaním, kvalifikovaným spôsob znamená spôsobenie škody. Ako už bolo uvedené vyššie, vlámaním sa chápe spôsob konania a nie následok. Ak ale pristúpime k výkladu práva podľa spomenutých stanovísk zistíme, že ním dochádza k zmene samotného druhu trestného činu. Kým pri škode do 266,-€ sa jedná o prečin, pri škode nad 266,-€ sa jedná o zločin. Podstatným rozdielom je ale to, že kým pri krádeži do 266,-€ hrozí páchateľovi trest odňatia slobody až na dva roky, pri škode o jeden cent vyššej je to už tri až desať rokov! Ak sa páchateľ v podmienke dopustí trestného činu krádeže vlámaním a krádežou spôsobí škodu napr. 270,-€, hrozí mu trest odňatia slobody,až na úrovni zabitia.
Nezabúdajme, že škoda 266,-€ bola prijatá v roku 2005 a jej výška sa odvtedy nemenila (mám na mysli napr. pričítaním inflácie,či relevantného koeficientu týkajúcesa rastu kúpyschopnosti a pod.). Ďalším momentom je schopnosť verifikovania a následného overenia samotnej výšky škody, ktorá uvedeným výkladom nadobúda novú formu závažnosti, keďže sa týka už centových rozdielov.
Podľa názoru autora je takýto výklad zákona contralegem ako aj contraconstitutionem. Prvým dôvodom je, že horeuvedeným výkladom by sa de facto vyautovalo ustanovenie § 10 ods. 2 kedy: „nejde o prečin, ak by vzhľadom na spôsob vykonania činu a jeho následky, okolnosti, za ktorých bol čin spáchaný, mieru zavinenia a pohnútku páchateľa je jeho závažnosť nepatrná“ a toto ustanovenie by výklad odkázal len na škodu do 266,-€ čo je zjavne v rozpore s uvedeným ustanovením a reálne by hrozilo že § 10 ods. 2 TZ sa môže využívať na prečiny okrem, trestného činu krádeže vlámaním do 266,-€, čo je selektívny výklad.
Výklad právnej normy v prípade § 10 ods. 2 TZ, môže zasahovať do iných ustanovení zákona len výnimočne a v odôvodniteľných prípadoch, pričom treba mať vždy na mysli princípy vychádzajúce z čl. 17 ods. 2 ÚSR, ktoré však z pohľadu autora pri spomenutej aplikácií normy naplnené neboli.
Druhou závažnejšou námietkou je zjavná neúmernosť trestu, ktorý naráža na zásadu primeranosti trestania (bližšie rozsudok ÚS SR č. PL.US 106/2011-85, body 23. -26. týkajúci sa asperačnej zásady)
Uvedeným konaním by sa páchateľ krádeže vlámaním, s odcudzeným napr. mobilným telefónom (nad 266,-€) z pohľadu trestu, dostal na úroveň páchateľa: sprenevery,ktorý by spôsobil škodu vo výške od 26.000,-€ do 133.000,-€ (§ 213 ods. 3 TZ), prípadne podvodu ak ním spôsobil škodu vo výške najmenej 26.000,-€ (§ 221 ods. 3 písm. a) TZ), alebo by čin spáchal organizovanou skupinou (§221 ods. 3 písm. c) TZ s poukazom na § 138 písm. i) TZ), alebo páchateľa poisťovacieho podvodu so škodou vyššou od 2.660,-€ - 26.000,-€ (§ 223 ods. 3 písm. a TZ).
Obdobne sa môžeme pozrieť aj na odstupňovanie trestu pri § 212. Ak by sme sa zamerali na škodu ako vyčísliteľnú stránku trestného činu, podľa ods. 2 písm. a) TZ, by pri novom výklade páchateľovi hrozili, až dva roky trestu odňatia slobody (do 266,-€), v prípade tretieho odseku 266 – 2.660,-€, by páchateľovi hrozil trest šesť mesiacov až tri roky. V prípade štvrtého odseku (pri vlámaní, znovu od 266 – 133.000,-€) tri až desať rokov. Pri piatom odseku páchateľovi hrozí 10 – 15 rokov ( ak je škoda nad 133.000,-€)[1].
Pri spomínanej sprenevere, ktorá nasleduje po trestnom čine krádeže, kto spôsobí malú škodu(od 266,-€), potrestá sa odňatím slobody do 2 rokov.Pri druhom odseku hrozí 1 – 5 ročný trest ak páchateľ spôsobí škodu väčšiu(od 2.660 – 26.000,-€). Trest odňatia slobody na 3 – 10 rokov by hrozilo páchateľovi, ktorý spreneverí od 26.000,-€ - 133.000,-€ !
Na mieste je otázka, či samotný fakt vlámania ( často v podobe prekonania vetchej zábrany, starej bránky, dverí či okna) a následná krádež vecí alebo peňazí nad 266,-€ má takú spoločenskú závažnosť, že vyváži páchanie trestnej činnosti na vyčísliteľnej resp. porovnateľnejúrovni okolo 26.000,-€ resp. až do 133.000,-€(!!!).
Autor je presvedčený, že chápanie krádeže vlámaním, závažnejším, teda kvalifikovaným spôsobom podľa štvrtého odseku, znamená vykonanie krádeže určitým špecifickým spôsobom, alebo ak prijmeme horeuvedenú formu výkladu NS SR, tak pri spôsobeníaspoň zodpovedajúcej škody.
Trestná sadzba podľa štvrtého odseku jednoznačne odkazuje na kvalifikovanú formu, či podobu páchania trestného činu, ktorá je otázne naplniteľná, ak páchateľ spôsobí škodu vo výške od 266,01,-€. Podľa názoru autora je pri systematickom výklade, kvalifikovaným spôsobom spáchanie trestného činu krádeže vlámaním v prípade podľa § 212 ods. 4 písm. b) TZ, a to ak bola krádežou vlámaním spôsobená škoda nad 26.660,-€ (ak teda pristúpime k súdnemu výkladu normy podľa kritéria škody) obdobne ako je to uvedené v § 212 ods. 4 písm. a) TZ, teda škody v rámci odseku.
Na mieste je tiež otázka, aké dôsledky bude mať uplatňovanie tohto výkladu. Je celkom možné, že prípadný páchatelia budú pred OČTK „povoľnejší a ochotnejší“ pri uzatváraní odklonov trestného konania a de facto sa radšej priznal ku páchaniu trestnej činnosti, aby sa tak vyhol stíhaniu za zločin. Je otázne, či je účelom trestu práve takéto „presviedčanie“ potencionálneho páchateľa alebo nahrádzanie aktivity OČTK pri preukazovaní trestnej činnosti.
Súčasná právna úprava § 212 a § 138, kde zákonodarca opomenul odstrániť duplicitu pojmu-vlámaním, (resp. špecifikáciu obsahu) v súčasnom znení, si podľa názoru autora vyžiada novelu ( aspoň v podobe výluk ako pri § 138 písm. a) TZ), resp. revízny výklad, nakoľko predmetná interpretáciavedie vo svojich dôsledkoch k problematickému a nevhodnému výkladu právnej normy.[2]
Záverom len toľko, že nekritické a konformné preberanie právnych názorov NS SR do činnosti OČTK nemusí byť vždy tá najlepšia cesta k rozvoju práva. Občas sa stáva, že v dôsledkoch môže viesť k jeho ochudobňovaniu. Uvedený článok mal ambíciu predstaviť aj iný právny názor na spornú problematiku.
[1] Autor si je vedomí určitého atypického trestného rámca v podobe § 212 ods. 4 písm. c) TZ, ktoré sa vzťahuje na spoločensky špecifické miesto a nie na spôsobenú škodu. Ďalším odchýlením je § 212 ods. 4 písm. b) TZ s poukazom na § 138 písm. j) TZ, teda na viacerých osobách. Je sporné, či je možné vykonať krádež vlámaním na viacerých osobách nakoľko sa nejedná o trestný čin proti životu a zdraviu, no pri istej dávke literárnej licencieby sme prišli k záveru, že ak by sme pristúpili k uvedenému výkladu, tak by páchateľovi hrozí trest odňatia slobody na 3-10 rokov ak pri vlámaní odcudzí napr. vec v spoločnom vlastníctve min. 3 osôb s hodnotou vyššou ako 266,-€, čo je taktiež zjavne neprimeraný výklad(bližšie výklad 3 Tdo 75/2012).
[2]Možno očakávať ako NS SR škodou(?) vyšpecifikuje ďalšie duplicitné ustanovenie § 237 ods. 3 písm. b) s poukazom na § 138 písm. h) TZ v prípade porušenia povinnosti uloženej zákonom.
článok prináša analýzu znakov prečinu ohovárania podľa § 373 ods. 1 Tr. zák. a venuje pozornosť aj problematike, do akej miery je prípustná kritika najmä verejne činných osôb.
výťah z prednášky uskutočnenej dňa 09.05.2013 v Omšení
cieľom článku bolo poukázať na manévrovací priestor obhajoby pri výkone obhajoby osôb obvinených z trestných činov najmä s drogovým prvkom.