Je zákonným kvalifikačný moment „po dlhší čas“ u trestného činu týrania blízkej a zverenej osoby??
JUDr. Pavol Gráčik, advokát
JUDr. Namir Alyasry, PhD., advokát
V článku autori predkladajú kritiku právnej kvalifikácie týrania blízkej a zverenej osoby v kvalifikovanej skutkovej podstate závažnejším spôsobom konania s odkazom na páchanie trestného činu po dlhší čas.
Tak, ako iné odvetvia práva, aj v trestnom práve možno badať isté „trendy“ stíhania a právnej kvalifikácie skutkov zo strany orgánov činných v trestnom konaní. V nedávnej minulosti (cca 5 rokov spätne) bolo z pohľadu autorov (ale isto aj inej odbornej verejnosti) možné badať mimoriadne vysoký nápad trestnej činnosti právne kvalifikovanej ako prečin nebezpečného vyhrážania, pričom tieto hoci len verbálne delikty boli z dôvodu obavy orgánov činných v trestnom konaní a súdov neraz riešené väzobne.
V súčasnosti však „štafetu prebral“ trestný čin týrania blízkej a zverenej osoby podľa ust. § 208 Trestného zákona (ďalej aj ako „týranie“). Predmetom tohto článku nie je poukazovať na to, že rovnako ako u nebezpečného vyhrážania, často krát aj u skutkov kvalifikovaných ako týranie, ide o priestupky (v praxi autorov bolo ako čiastkové útoky týrania kvalifikované aj napr. zašliapnutie škrečka pohybujúceho sa na zemi, či hodenie mastného chlebu s cibuľou po manželke).
Predmetom tohto článku je poukázanie na nebezpečnú prax spočívajúcu v mimoriadne častom kvalifikovaní týrania v kvalifikovanej skutkovej podstate – v odseku 3 písm. d) Trestného zákona s poukazom na § 138 písm. b) Trestného zákona, teda v laickej reči v kvalifikovaní skutku týrania „po dlhší čas“. Neraz je skutok takto nekriticky právne kvalifikovaný na základe výpovede rozhorčenej poškodenej, ktorá uvádza, že je vlastne týranou osobou už od uzavretia manželstva (v praxi autorov sa prejednáva prípad, v ktorom sa začiatok týrania datuje na rok 1973).
Predmetom tohto článku nie je ani poukaz na to, že znalci psychológovia sa stávajú „pánmi neba a zeme“, nakoľko hoci sa u poškodeného neprejavuje syndróm týranej osoby, vzhľadom na mimoriadne vágnu a obšírnu skutkovú podstatu týrania, kde na vyvodenie trestnej zodpovednosti postačuje pociťovanie ťažkého príkoria na strane poškodeného a tak bude skutok kvalifikovaný ako týranie. (v praxi autorov pri výsluchu znalca psychológa na otázku na základe čoho bol znalcom stanovený stupeň príkoria – teda či išlo až o ťažké príkorie, znalec odpovedal, že stupeň príkoria určila sama poškodená).
Aby sme sa ale vrátili k meritu tohto článku, podľa § 38 ods. 1 Trestného zákona na okolnosť, ktorá je zákonným znakom trestného činu, nemožno prihliadnuť ako na poľahčujúcu okolnosť, priťažujúcu okolnosť, okolnosť, ktorá podmieňuje uloženie trestu pod zákonom ustanovenú dolnú hranicu trestnej sadzby, alebo okolnosť, ktorá podmieňuje použitie vyššej trestnej sadzby.
Základná trestná sadzba u týrania je v rozpätí 3-8 rokov trestu odňatia slobody. Kvalifikovaná trestná sadzba pri kvalifikačnom momente páchania tohto trestného činu „po dlhší čas“ je zákonom stanovená v rozpätí 7-15 rokov odňatia slobody.
V zmysle psychologickej definície na týranie osoby je z odborného hľadiska potrebné (podľa všeobecne prijatých kritérií MUDr. Hubálka), kumulatívne splnenie štyroch aspektov:
1. Eskalácia násilia, od urážok k závažným trestným činom,
2. Opakovanie a dlhodobosť,
3. Jasné a nepochybné rozdelenie rolí, kto je obeť a kto páchateľ,
4. Neverejnosť.
Sústavnosť, opakovanosť a dlhodobosť je ako znak domáceho násilia ustálený tak v odbornej verejnosti, ako aj v súdnej praxi(podľa Správy generálneho prokurátora Slovenskej republiky o činnosti v roku 2015 sadomáce násilie v spoločnosti pertraktuje rýdzo ako trestný čin týrania blízkej osoby a zverenej osoby podľa § 208 Trestného zákona, ktorý je jeho najzávažnejším prejavom).
Konkrétne bolo napr. konštatované, že:
- typickým znakom domáceho násilia je navyše to, že má chronický, stupňujúci sa charakter, vyskytuje sa v cykloch a pretrváva dlhodobo[1];
- páchateľ svojím zlým zaobchádzaním musí prejaviť hrubší stupeň surovosti a bezohľadnosti a okrem toho jeho konanie musí obsahovať aj znak istej trvalosti, aj keď sa nevyžaduje, aby išlo o sústavné konanie[2];
- pojem týranie sa súčasne vyznačuje i určitou mierou trvalosti a dosahuje takej intenzity, aby bolo schopné vyvolať stav, kedy postihnutá osoba pociťuje ťažké príkorie, resp. psychické alebo aj fyzické útrapy[3].
- Kvalifikačným hľadiskom následku trestného činu týrania blízkej osoby a zverenej osoby vo forme fyzického alebo psychického utrpenia je preto aj naďalej jeho hromadnosť (či trvalosť), teda to, že útoky sú opakované (či sústavné) a práve táto opakovanosť spôsobuje fyzické, či psychické utrpenie poškodenej osoby, ktoré nie je len celkom krátkeho, prechodného charakteru[4].
Podľa nášho právneho názoru je trestný čin týrania aj v zmysle náuky o psychológii a jej definície istým druhom hromadného trestného činu. Podľa § 122 ods. 12 Trestného zákona za hromadný trestný čin sa považuje jeho spáchanie viacerými činmi, ktoré samostatne ešte nie sú trestným činom. Trestnosť všetkých takých činov sa posudzuje spoločne.
Vzhľadom na uvedené, sa teda u týrania už na vyvodenie trestnoprávnej zodpovednosti za základnú skutkovú podstatu vyžaduje opakovanie a dlhodobosť (ktoré pojmy v sebe zahŕňajú vyššie uvádzané znaky ako trvalosť a sústavnosť) konania páchateľa. V intenciách ust. § 38 ods. 1 Trestného zákona však v prípade, ak je dlhodobosť pojmovým znakom týrania v základnej skutkovej podstate, nemožno „dlhodobé týranie“ kvalifikovať ako závažnejší spôsob páchania trestného činu, teda ako okolnosť ktorá podmieňuje použitie vyššej trestnej sadzby.
Pri debatách so sudcami táto argumentácia nebola á priori odmietnutá, avšak bola nastolená otázka, aká doba by sa teda mala považovať u týrania za páchanie trestného činu závažnejším spôsobom – po dlhšiu dobu ??
Naša odpoveď na túto otázku je tá, že žiadna. Podľa nášho právneho názoru, hoci Trestný zákon v osobitnej časti používa na prehľadnosť kvalifikovaných skutkových podstát typizované osobitné kvalifikačné pojmy, to, že u niektorého trestného činu je v kvalifikovanej skutkovej podstate uvedená možnosť spáchania trestného činu „závažnejším spôsobom konania“, neznamená automaticky aj to, že toto kvalifikačné kritérium bude vždy aplikovateľné v každej jeho forme.
Nevieme si napríklad predstaviť to, ako by mal byť opísaný skutok právne kvalifikovaný ako vražda s kvalifikačným momentom závažnejšieho spôsobu konania – po dlhší čas alebo to, ako by mal byť opísaný skutok právne kvalifikovaný ako podvod s kvalifikačným momentom závažnejšieho spôsobu konania – surovým alebo trýznivým spôsobom a to napriek tomu, že kvalifikované skutkové podstaty týchto trestných činov obsahujú aj možnosť ich spáchania závažnejším spôsobom konania.
Je zrejmé, že ak je určitá konkrétna okolnosť zákonným znakom konkrétneho trestného činu, alebo povedané inak, ak je určitá okolnosť znakom základnej skutkovej podstaty toho istého trestného činu (zákaz dvojitého pričítania sa uplatňuje len v rámci skutkovej podstaty toho istého trestného činu) nie je možné ju považovať, v zmysle § 38 ods. 1 Tr. zák., aj za okolnosť, ktorá podmieňuje použitie vyššej trestnej sadzby, t. j. aj za kvalifikovanú skutkovú podstatu, ide o kogentnú normu, ktorá stanovuje pravidlo, od ktorého sa nemožno za žiadnych okolností odchýliť.[5]Z tohto pohľadu jepotom nutné konštatovať, že pokiaľ je niektorá z alternatív závažnejšieho spôsobu konania podľa § 138 Trestného zákona obsiahnutá už v rámci objektívnej stránky základnej skutkovej podstate príslušného trestného činu, nie je možné zároveň ju považovať aj za kvalifikačný moment pre okolnosť podmieňujúcu použitie vyššej trestnej sadzby. To je práve aj prípad týrania, kde na to, aby vôbec išlo o týranie ako trestný čin, vyžaduje naplnenie znaku dlhodobosti, teda konania predpokladaného Trestným zákonom trvajúceho „po dlhší čas“.
V zmysle súdnej praxe bol kvalifikačný moment po dlhší čas stanovený ako obdobie cca 6 mesiacov, pričom napr. pri trestnom čine „dealerstva drog“ bude v zmysle judikátu R 3/2012 osoba ktorá je sama drogovo závislou spravidla postihovaná za takú činnosť s kvalifikačným momentom – po dlhší čas až v prípade dealerstva vykonávaného počas obdobia 1 roka.
Vo vzťahu k týraniu ide však o podstatne odlišnú situáciu. Tak ako sme uvádzali vyššie, týranie považujeme za hromadný trestný čin, kde spravidla dochádza ku kumulácii väčšieho množstva menej závažných, ale intenzitou sa stupňujúcich čiastkových útokov. To, čo môže u jedného poškodeného predstavovať týranie už po 3-5 čiastkových útokoch v období 8 mesiacov u iného môže rovnaký následok vyvolať až po desiatkach útokov v priebehu niekoľkých rokov. Táto otázka preto podľa nášho názoru nemôže byť vzhľadom na mimoriadnu individuálnosť každého z prípadov spracovaná ani judikatórne.
V každom prípade však pokiaľ k dokonaniu týrania dôjde, vždy zároveň dôjde aj k naplneniu znaku v podobe páchania skutku „po dlhší čas“.Pri opačnom výklade, teda pokiaľ by malo byť možné spáchať týranie v rámci predmetnej kvalifikovanej skutkovej podstaty, sa dostávame do situácie, kedy je absolútne nejasná hranica medzi týraním (v základnej skutkovej podstate), ktoré je samo o sebe založené na znaku dlhodobosti/trvalosti a konaním páchaným po dlhší čas (v rámci okolnosti podmieňujúcej použitie vyššie trestnej sadzby podľa ods. 3 písm. d/). Sme toho názoru, že takáto hranica objektívne nemôže byť dosť dobre určiteľná, čím dochádza k zrejmým pochybnostiam o tom, kedy, teda za akých podmienok, je daná (nastáva) príslušná trestná zodpovednosť . To je v priamom rozpore s princípmi, na ktorých je založené trestné právo, konkrétne v rozpore so zásadou určitosti trestnoprávnych noriem (nullum crimen sine lege certa), podľa ktorej musia byť vždy jasne a precízne stanovené podmienky, za ktorých sa konanie páchateľa stáva trestne postihnuteľným za ten ktorý trestný čin.Nejasnosť zákona a jeho výkladu totiž otvára brány svojvôli v rozhodovaní OČTK a súdov!
Vzhľadom na uvedené preto zastávame právny názor, že keďže dlhodobosť už tvorí obligatórnu náležitosť objektívnej stránky v základnej skutkovej podstate trestného činu týrania, nemôže byť duplicitne pričítaná páchateľovi vo forme kvalifikačného momentu spáchania trestného činu závažnejším spôsobom. Sme presvedčení, že trestná sadzba týrania v základnej skutkovej podstate v rozpätí 3-8 rokov trestu odňatia slobody umožňuje súdom riadne dosiahnuť účel trestu aj bez kvalifikácieskutku ako trestného činu páchaného závažnejším spôsobom konania vyššie popisovanou formou.
Pri prijatí našich právnych argumentov by sme sa vyhli tak častej aplikácii inštitútu mimoriadneho zníženia trestu, ako je to v súčasnosti, kedy aj sudcovia neraz pokladajú sadzbu v kvalifikovanej skutkovej podstate tohto trestného činu za neprimerane prísnu. Netreba pritom opomínať ani reálny stav, keď sa vzťahy medzi manželmi po vzatí (spravidla manžela) do väzby napravia a manželky po oboznámení sa s tým, že manželovi hrozí trest 7-15 rokov odňatia slobody chcú s vidinou pomoci meniť svoje výpovede čím riskujú trestné stíhanie.
[1]BABJAKOVÁ, Ľ. – SOPKOVÁ, E.: Legislatívne úpravy domáceho násilia. Justičná revue, 54, 2002, č. 11, s. 1235 – 1250.
[2] MAŠĽANYOVÁ, D. a kol. 2011. Trestné právo hmotné. Všeobecná a osobitná časť. Plzeň: Aleš Čeněk, 2011. 256 s
[3]Uznesenie Najvyššieho súdu Českej republiky 3 Tdo 1160/2005 zo dňa 14.09.2005
[4]ŠAMKO, P. 2016. Je možné spáchať trestný čin týrania blízkej osoby bez týrania? http://www.pravnelisty.sk/clanky/a435-je-mozne-spachat-trestny-cin-tyrania-blizkej-osoby-bez-tyrania
[5]ŠAMKO, P. 2012. Niekoľko kritických poznámok k aktuálnej judikatúre Najvyššieho súdu. http://www.pravnelisty.sk/clanky/a155-niekolko-kritickych-poznamok-k-aktualnej-judikature-najvyssieho-sudu-sr
výťah z prednášky uskutočnenej dňa 09.05.2013 v Omšení
článok prináša analýzu znakov prečinu ohovárania podľa § 373 ods. 1 Tr. zák. a venuje pozornosť aj problematike, do akej miery je prípustná kritika najmä verejne činných osôb.
cieľom článku bolo poukázať na manévrovací priestor obhajoby pri výkone obhajoby osôb obvinených z trestných činov najmä s drogovým prvkom.